原始碼收購中的知識產權考量：三思而後行
您或您的公司近期是否計劃在電腦軟體上投入大量資金？如果是，在最終確定許可或購買方案之前，您應該仔細考慮本文中提到的注意事項和要點。
企業在採購電腦軟體時，往往只專注於價格/成本，而忽略其他方面。這種做法可能有風險。
無論您打算購買的是新的作業系統、用於透過網站促進產品銷售的全自動軟體，甚至是文字處理或電子郵件用戶端軟體，在獲取對公司業務至關重要的源代碼時，都存在諸多風險需要注意——尤其是在您為軟體支付高昂價格的情況下。您可能無法獲得您認為自己應得的一切，甚至可能在不知不覺中將自己和公司置於代價高昂的訴訟和意想不到的競爭對手的威脅之下。您甚至可能被迫將昂貴的新軟體免費提供給他人。
很難想像還有什麼情況比這更能體現「三思而後行」這句諺語的真諦。本文將重點介紹在購買或獲得昂貴的新軟體許可之前進行盡職調查時應考慮的一些問題。
一般來說，我們將重點放在以下幾個方面的問題：
- 版權所有
- 使用開源程式碼
- 先前許可證的存在
- 其他既有的第三方義務
- 智慧財產權侵權風險。
版權擁有權
確保擬向您出售軟體的公司或個人確實具備相應的資格，這對您來說至關重要。 擁有版權 軟體的版權歸原作者所有。或者，根據協議，原作者至少擁有授予您軟體及其原始碼版權許可的充分權利。如果您未能確認版權所有權/控制權，您對軟體的使用權可能會受到嚴重影響。
確定轉讓方是否擁有軟體程式碼的版權似乎很簡單。畢竟，如果有人將程式碼儲存在硬碟或伺服器上——供您存取、檢查和購買——他們難道不就必然擁有版權嗎？答案是「不，並非必然」。根據美國版權法，版權所有權源自於「作品」的「創作」。而且，在沒有「受僱創作」的情況下（參見：17 USC § 101——「受僱創作」經常被誤解，因此將在後續文章中討論），創建軟體程式碼的人是該軟體版權的所有者。因此，版權所有權與軟體儲存媒體（例如硬碟或伺服器）的所有權截然不同。
此外，如果轉讓方/賣方已聘請顧問和/或其他第三方協助開發軟體，但已 不會 即使您已獲得其他方的版權，也存在這樣的風險：擁有該軟體版權的人可能會對您提出索賠（要求賠償或禁止您使用該軟體），因為您未向他們支付費用或未獲得他們的許可或其他授權就使用了該軟體。
對原始程式碼的開發歷史進行徹底調查，對於評估除賣方以外的其他人是否可能擁有您即將購買的軟體的版權所有權風險至關重要。
開源問題
在開發過程中，軟體開發人員經常依賴第三方編寫的開源程式碼。真正的「開源程式碼」是指受開源促進會（Open Source Initiative）批准的許可證保護的程式碼。該許可證允許開發人員自由使用或修改程式碼，甚至用於商業用途。然而，使用和修改程式碼的權利並非沒有附加條件。在某些情況下，這些條件可能很簡單，例如只需註明程式碼受開源許可證保護即可。但在其他情況下，這些義務可能要重要得多。例如，一些開源許可證要求將開源程式碼整合到更大的專有作品中的開發人員提供… 專有作品 給別人 免費.
如果您要從開發者那裡獲取專有原始程式碼，最好了解您計劃購買或獲得許可的程式碼是否包含任何開源程式碼元件，如果包含，則了解使用此類開源程式碼有哪些要求和限制。
先前的許可證
您是否期望購買軟體後擁有獨家使用權，免受他人使用相同程式碼的競爭？如果是這樣，那麼請務必調查向您出售或授權該代碼的公司是否已將該代碼授權給其他公司使用。
其他第三方義務
與先前的授權問題類似，關鍵是要調查你從中獲取原始程式碼的賣方/授權人是否對第三方負有任何先前的義務，例如競業禁止協議，這些協議可能會禁止該公司向你出售或授權該軟體，或以其他方式限制你使用該軟體的權利。
智慧財產權侵權風險
即使進行最徹底的盡職調查，也無法保證您在使用或更新新獲得的軟體時不會因侵犯他人智慧財產權而面臨法律訴訟。例如，您新取得的原始碼可能受某項軟體專利保護，而出售程式碼的一方可能對此並不知情。但是，歷史經驗有時可以預示未來。此外，您從中獲取原始程式碼的公司或個人可能之前就面臨過智慧財產權侵權訴訟，甚至可能已經進行過內部調查，以審查程式碼是否存在專利或其他智慧財產權問題。您應該就此進行詢問，並且在完成軟體收購交易之前，也應該考慮進行內部調查/專利檢索，並要求賣方就可能出現的任何智慧財產權索賠提供賠償。